（一）情節(jié)：取樣位置位于排水池內側，不是中華人民共和國環(huán)境保護標準《水質 采樣方案設計技術規(guī)定》（HJ495-2009）中8.1規(guī)定“第二類污染物一律設在排污單位的外排口”和《污水監(jiān)測技術規(guī)范》（HJ 91.1-2019）5.2.1 污染物排放監(jiān)測點位中要求的“總排放口”。

（二）質疑：監(jiān)測數(shù)據(jù)是否有效，是否能作為執(zhí)法處罰依據(jù)？

（三）答案：答案是肯定的，取樣位置位于排水池內側，排水池的廢水一定要排放，可以認定為“外環(huán)境”，其監(jiān)測數(shù)據(jù)是有效的。

（四）依據(jù)和理由：2017年1月25日環(huán)境保護部、公安部、最高人民檢察院三部門聯(lián)合出臺的《關于印發(fā)<環(huán)境保護行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法>的通知》（環(huán)環(huán)監(jiān)〔2017〕17號）第六章附則（二）中對“外環(huán)境”作出了明確的定義。

“外環(huán)境”,是指污染物排入的自然環(huán)境。滿足下列條件之一的，視同為外環(huán)境：

　　1.排污單位停產或沒有排污，但有依法取得的證據(jù)證明其有持續(xù)或間歇排污，而且無可處理相應污染因子的措施的，經核實生產工藝后，其產污環(huán)節(jié)之后的廢水收集池(槽、罐、溝)內。

　　2.發(fā)現(xiàn)暗管，雖無當場排污，但在外環(huán)境有確認由該單位排放污染物的痕跡,此暗管連通的廢水收集池(槽、罐、溝)內。

　　3.排污單位連通外環(huán)境的雨水溝(井、渠)中任何一處。

　　4.對排放含第一類污染物的廢水，其產生車間或車間處理設施的排放口。無法在車間或者車間處理設施排放口對含第一類污染物的廢水采樣的，廢水總排放口或查實由該企業(yè)排入其他外環(huán)境處?！?/span>

具體案例的取水口位于排水池內側，現(xiàn)場有通過管道向外排放的記錄，即使廢水不外排仍屬于“產污環(huán)節(jié)之后的廢水收集池(槽、罐、溝)內”，參照（環(huán)環(huán)監(jiān)〔2017〕17號）的規(guī)定，可以確定為外環(huán)境，水樣具有代表性。

相反，如果在排水池出口外側監(jiān)測采樣，由于外排納污水體水位較高，則可能采集到已經和外邊水體混合的水樣，水樣沒有代表性。

（一）質疑情節(jié)：生態(tài)環(huán)境執(zhí)法部門引用第三方檢測機構出具的監(jiān)測數(shù)據(jù)。第三方檢測機構采樣人員的上崗證是自己頒發(fā)的，有否有效？這種第三方出具的數(shù)據(jù)是否可以作為執(zhí)法依據(jù)？

這個一個具有代表性的問題，廣泛為全國各地司法部門所質疑。

（二）質疑理由：

根據(jù)《環(huán)境監(jiān)測管理辦法》、《環(huán)境監(jiān)測質量管理規(guī)定》，認定環(huán)境監(jiān)測機構的監(jiān)測人員必須持有上崗證。

而《環(huán)境監(jiān)測人員持證上崗考核制度》規(guī)定出具監(jiān)測報告的環(huán)境監(jiān)測機構必須由經國家、省級環(huán)境保護行政主管部門或其授權部門考核認證，取得上崗合格證的監(jiān)測人員作出才有效。

第三方監(jiān)測公司監(jiān)測人員上崗證顯然是沒有經國家、省級環(huán)境保護行政主管部門或其授權部門考核認證的，而且所有的社會環(huán)境檢測機構都沒有，因為他們的人員都是上崗自主培訓。

（三）答案是肯定有效的。第三方單位不需要取得省級以上生態(tài)環(huán)境主管部門頒發(fā)的上崗證，出具的數(shù)據(jù)可以作為執(zhí)法依據(jù)。

1、質疑理由的幾個條文是針對“體制內”環(huán)境監(jiān)測單位人員要求的一些條文

《環(huán)境監(jiān)測管理辦法》第十二條 環(huán)境保護部門所屬環(huán)境監(jiān)測機構應當具備與所從事的環(huán)境監(jiān)測業(yè)務相適應的能力和條件...

環(huán)境保護部門所屬環(huán)境監(jiān)測機構從事環(huán)境監(jiān)測的專業(yè)技術人員，應當進行專業(yè)技術培訓，并經國家環(huán)境保護總局統(tǒng)一組織的環(huán)境監(jiān)測崗位考試考核合格，方可上崗。

《環(huán)境監(jiān)測質量管理規(guī)定》第二條  本規(guī)定適用于環(huán)境保護系統(tǒng)各級環(huán)境監(jiān)測中心（站）和輻射環(huán)境監(jiān)測機構（以下統(tǒng)稱環(huán)境監(jiān)測機構）。 第十條 從事監(jiān)測、數(shù)據(jù)評價、質量管理以及與監(jiān)測活動相關的人員必須經國家、省級環(huán)境保護行政主管部門或其授權部門考核認證，取得上崗合格證。

《環(huán)境監(jiān)測人員持證上崗考核制度》"第二條 本制度適用于環(huán)境保護系統(tǒng)各級環(huán)境監(jiān)測中心（站）和輻射環(huán)境監(jiān)測機構"，“持有合格證的人員（以下簡稱持證人員），方能從事相應的監(jiān)測工作”。第十二條 "其他環(huán)境監(jiān)測機構監(jiān)測人員的合格證，由各省級環(huán)境保護局（廳）頒發(fā)"。

不難看出，針對的都是體制內的生態(tài)環(huán)境監(jiān)測站。

2、第三方檢測機構數(shù)據(jù)有效性的確認要看主管部門---市場監(jiān)管部門

生態(tài)環(huán)境監(jiān)測的CMA主管部門是市場監(jiān)管部門，他們對于社會環(huán)境監(jiān)測機構沒有上述要求，就算是國家實驗室認可CNAS也沒有這樣的要求。

管理的文件主要有：1.國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局《檢驗檢測機構資質認定管理辦法》（總局令第163號）、2.市場監(jiān)管總局 生態(tài)環(huán)境部《關于印發(fā)檢驗檢測機構資質認定生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構評審補充要求的通知》（國市監(jiān)檢測〔2018〕245 號）、3.生態(tài)環(huán)境部 市場監(jiān)管總局《關于加強生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構監(jiān)督管理工作的通知》（環(huán)監(jiān)測〔2018〕45 號）。

那么，在質量管理體系內上崗的人員開展檢測，我們是不能認為其為無效的。

3、生態(tài)環(huán)境部門已經復函明確

（1）環(huán)境保護部《關于社會環(huán)境監(jiān)測機構出具監(jiān)測報告能否作為行政執(zhí)法管理依據(jù)的復函》（環(huán)辦監(jiān)測函〔2017〕1850 號）。

其中規(guī)定：“社會環(huán)境監(jiān)測機構受環(huán)境保護主管部門的委托開展環(huán)境監(jiān)測活動，符合《中華人民共和國計量法》和《中華人民共和國計量法實施細則》，以及有關環(huán)境保護法律法規(guī)規(guī)章或相關技術規(guī)范要求出具的環(huán)境監(jiān)測數(shù)據(jù)，可以作為環(huán)境保護行政管理的依據(jù)；同時滿足《中華人民共和國行政處罰法》《中華人民共和國行政訴訟法》等法律以及相關司法解釋規(guī)定的證據(jù)要件的，可以作為行政處罰的證據(jù)”。

監(jiān)測機構應滿足條件：國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局《檢驗檢測機構資質認定管理辦法》（總局令第163號）、市場監(jiān)管總局 生態(tài)環(huán)境部《關于印發(fā)檢驗檢測機構資質認定生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構評審補充要求的通知》（國市監(jiān)檢測〔2018〕245 號）、生態(tài)環(huán)境部 市場監(jiān)管總局《關于加強生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構監(jiān)督管理工作的通知》（環(huán)監(jiān)測〔2018〕45 號）以及地方對于生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構的法規(guī)要求。

滿足了上述條件的機構，還要有以下規(guī)定動作：1.受委托開展監(jiān)測，這個委托是具有環(huán)境行政處罰權的機構做出的。2.現(xiàn)場監(jiān)測要規(guī)范有序。受委托的社會生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構監(jiān)測人員要與生態(tài)環(huán)境部門執(zhí)法人員一同進入被檢查單位現(xiàn)場開展工作并接受監(jiān)督。人員要2執(zhí)法+2監(jiān)測，檢查、攝像、記錄、簽名等等缺一不可。3.受委托的社會生態(tài)環(huán)境監(jiān)測機構有健全并落實監(jiān)測數(shù)據(jù)質量控制與管理制度。保存全過程的質量管理證明材料，簽名人員終身負責。

（2）《關于推進環(huán)境監(jiān)測服務社會化的指導意見》（環(huán)發(fā)[2015]20號）提出，引導社會力量廣泛參與環(huán)境監(jiān)測，規(guī)范社會環(huán)境監(jiān)測機構行為，促進環(huán)境監(jiān)測服務社會化良性發(fā)展。要全面放開服務性監(jiān)測市場，并且有序放開公益性、監(jiān)督性監(jiān)測領域。

監(jiān)測取樣的過程是環(huán)境執(zhí)法機關調查取證的一個過程，因此監(jiān)測取樣的過程應當符合《行政處罰法》和《環(huán)境行政處罰辦法》中關于調查取證的相關規(guī)定。

而行政處罰取證需要形成證據(jù)鏈才有效。

一系列的法規(guī)文件要求，無非就是看社會機構的監(jiān)測數(shù)據(jù)是否與其他證據(jù)形成證據(jù)鏈條。如果能形成證據(jù)鏈，那就可以作為行政處罰的依據(jù)，為生態(tài)環(huán)境管理部門所采用。

對于第三方檢測機構人員是否需要取得官方許可的上崗證，廣東省生態(tài)環(huán)境廳旗幟鮮明，曾在官方網站上答復過，：“根據(jù)放管服有關改革精神，不能對社會環(huán)境監(jiān)測機構設置上崗證的行政許可，我廳也從未要求機構必須取得上崗證”。

（四）總結

綜上可見，體制內的生態(tài)環(huán)境監(jiān)測站和社會檢測機構，雖然是兩條平行線兩種不同的主體，但只要符合了通用法則和補充規(guī)定，并取得計量認證資格，具備項目分析資質，符合行政處罰的各項程序和要素要求，就可以作為處罰依據(jù)進行采用。

高水平執(zhí)法推動高質量發(fā)展，新時期需要依法、科學、精準治污。司法介入行業(yè)，會沖擊行業(yè)的慣性，推動行業(yè)的進步。而司法過度介入專業(yè)技術工作，無異于拿自己的短處跟別人的長處比。

術業(yè)有專攻，專業(yè)的事情還是要專業(yè)的人去做。